為規范和引導信托公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，信托行業(yè)在總結近20年來(lái)發(fā)展經(jīng)驗的基礎上，結合我國社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展的新形勢，借鑒國際經(jīng)驗，提出了發(fā)展服務(wù)信托業(yè)務(wù)，回歸信托本源的轉型方向。明確服務(wù)信托業(yè)務(wù)的制度屬性與功能定位，完善規范服務(wù)信托活動(dòng)的制度體系，是開(kāi)展服務(wù)信托業(yè)務(wù)過(guò)程中需要解決的首要問(wèn)題。

近年服務(wù)信托相關(guān)的業(yè)務(wù)實(shí)踐

信托是一種財產(chǎn)轉移的制度設計。隨著(zhù)商事信托的發(fā)展，人們日益強調其財產(chǎn)管理的功能。財產(chǎn)管理的內容取決于委托人的意愿，受托人的職責和權限主要由信托文件載明的信托目的和信托財產(chǎn)管理運用方法決定。在商事信托活動(dòng)中，服務(wù)信托更多地體現了信托制度的本質(zhì)屬性。2001年我國《信托法》頒布后，各類(lèi)具有服務(wù)信托性質(zhì)的信托活動(dòng)也相繼開(kāi)展起來(lái)。

《信托法》頒布之際，正值我國推進(jìn)國有企業(yè)建立現代企業(yè)制度，試點(diǎn)上市公司股權激勵與約束機制，提高職工對企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的參與程度，增強企業(yè)內部凝聚力。股權激勵與約束的基本訴求是保持股權的穩定性，實(shí)現長(cháng)期激勵。為規范企業(yè)職工持股行為，員工持股與管理層激勵的信托業(yè)務(wù)一時(shí)成為熱點(diǎn)。一些國有企業(yè)、上市公司以限制性股票、股票期權及法律、行政法規允許的其他方式實(shí)行股權激勵計劃，信托公司接受員工和企業(yè)委托，成立信托計劃，作為股東持有公司股權。

2004年，《企業(yè)年金試行辦法》《企業(yè)年金基金管理試行辦法》相繼頒布實(shí)施。設立企業(yè)年金的企業(yè)及其職工作為委托人將企業(yè)年金委托給企業(yè)年金理事會(huì )或法人受托機構，并由受托人與賬戶(hù)管理人、托管人、投資管理人等簽署合同，管理、運作企業(yè)年金基金。建立企業(yè)年金制度是建設多層次養老保險制度的必要舉措，旨在更好地保障企業(yè)職工退休后的生活，完善社會(huì )保障體系。信托制度可以保障年金資產(chǎn)的獨立性，有效解決企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現的合并、分立、破產(chǎn)等問(wèn)題與員工遠期安養保障需求之間的矛盾。

為解決金融機構信貸資產(chǎn)流動(dòng)性問(wèn)題，豐富證券品種，2005年頒布實(shí)施了《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》。在信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)中，銀行業(yè)金融機構作為發(fā)起機構，將信貸資產(chǎn)信托給受托機構，由受托機構以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機構發(fā)行受益證券，以該財產(chǎn)所產(chǎn)生的現金支付資產(chǎn)支持證券收益。受托機構負有發(fā)行資產(chǎn)支持證券、管理信托財產(chǎn)、信息披露、分配信托利益等基本職責。金融機構的信托貸資產(chǎn)設立信托后，可以實(shí)現出表的目的，并且能夠使證券化基礎資產(chǎn)獨立于金發(fā)起機構的固有財產(chǎn)，保障證券持有人的投資安全性。

家族信托業(yè)務(wù)近年受到社會(huì )廣泛關(guān)注。委托人以個(gè)人或家庭財產(chǎn)設立信托，目的是實(shí)現家族財富的保護、傳承和管理，受托人提供財產(chǎn)規劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)，區別于單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專(zhuān)戶(hù)理財性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)。2018年，在銀保監會(huì )的規范性文件中首次正式對家族信托業(yè)務(wù)進(jìn)行了界定。

服務(wù)信托制度的發(fā)展

對服務(wù)信托制度的探索

服務(wù)信托制度的形成經(jīng)歷了一個(gè)演變過(guò)程。在信托結構中，如果主體身份的轉換與信托財產(chǎn)獨立性?xún)?yōu)勢運用不當，可能會(huì )存在違法經(jīng)營(yíng)、規避監管、違規套利等行為。在信托公司根據《信托法》開(kāi)展信托業(yè)務(wù)之初，監管部門(mén)就關(guān)注信托公司將盡職調查職責、資產(chǎn)管理職責委托給其他第三方機構的問(wèn)題。在中國銀監會(huì )辦公廳《關(guān)于修訂信托公司年報披露格式規范信息披露有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀監辦發(fā)〔2009〕407號）中規定，年度內新增信托項目的披露均分為主動(dòng)管理型和被動(dòng)管理型分別披露，并明確了被動(dòng)管理型信托的內涵。

2010年，在中國銀監會(huì )《關(guān)于規范銀信理財合作業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》（銀監發(fā)〔2010〕72號）中提出了通道業(yè)務(wù)的概念，要求信托公司在開(kāi)展銀信理財合作業(yè)務(wù)過(guò)程中，應堅持自主管理原則，嚴格履行項目選擇、盡職調查、投資決策、后續管理等主要職責，不得開(kāi)展通道類(lèi)業(yè)務(wù)。

2011年，中國銀監會(huì )《關(guān)于印發(fā)信托公司凈資本計算標準有關(guān)事項的通知》（銀監發(fā)〔2011〕11號）規定了事務(wù)類(lèi)信托業(yè)務(wù)，包括企業(yè)年金業(yè)務(wù)、股權代持、員工福利計劃，及財產(chǎn)權信托中的事務(wù)管理類(lèi)等。2014年，在銀監會(huì )辦公廳《關(guān)于信托公司風(fēng)險監管的指導意見(jiàn)》（銀監辦發(fā)〔2014〕99號）中，要求信托公司調整信托業(yè)務(wù)分類(lèi)標準，區分事務(wù)管理類(lèi)業(yè)務(wù)和自主管理類(lèi)業(yè)務(wù)，完善凈資本管理制度。

服務(wù)信托的制度特征

服務(wù)信托屬于商事信托，但具有不同于一般商事信托的制度特征，其特有的制度屬性決定了其區別于一般商事信托活動(dòng)，也區別于其他類(lèi)似的信托活動(dòng)?？傮w來(lái)看，服務(wù)信托具有被動(dòng)信托與事務(wù)類(lèi)信托的特點(diǎn)，可以是以信托財產(chǎn)的保值增值為目的的資產(chǎn)管理活動(dòng)，也可以是以財產(chǎn)安全保管為目的的事務(wù)信托服務(wù)。

首先，服務(wù)信托首要目標是安全而不是效益。與服務(wù)信托相對應，投資管理類(lèi)信托側重于財產(chǎn)價(jià)值管理，追求財產(chǎn)的增值與財產(chǎn)形成，價(jià)值取向是效益。服務(wù)信托側重于有關(guān)財產(chǎn)價(jià)值管理的服務(wù)，追求財產(chǎn)的獨立性與財產(chǎn)保管，價(jià)值取向是安全。

其次，委托人意愿在服務(wù)信托活動(dòng)中的具有較強的主導性。商事信托中，信托活動(dòng)日益標準化、金融化，委托人意思表示的重要性降低。受托人根據市場(chǎng)發(fā)展的需求發(fā)行金融產(chǎn)品、提供信托服務(wù)，其管理能力和品牌價(jià)值起著(zhù)主導作用。在一個(gè)信托產(chǎn)品中，哪些人可以成為委托人是市場(chǎng)選擇的結果，而不是由委托人意愿單方面決定的。相對而言，服務(wù)信托中委托人的意思表示重要性，高于一般的商事信托，更多體現委托人的個(gè)性化需求。

再次，服務(wù)信托凸顯信托財產(chǎn)的重要地位。信托財產(chǎn)是信托關(guān)系成立的基本要件。由于信托財產(chǎn)特殊的法律地位，受托人作為信托財產(chǎn)的名義所有人，只是取得了對信托財產(chǎn)形式上的權利和管理權，并不享有完整的所有權。在商事信托中，信托財產(chǎn)的重要性地位也趨向于弱化。投資者購買(mǎi)信托產(chǎn)品的主要目的是獲取收益，看重的是受托人的管理能力。在服務(wù)信托中，信托財產(chǎn)的地位相對重要，保證信托財產(chǎn)的獨立性和安全是委托人的主要訴求之一。

最后，服務(wù)信托的信托財產(chǎn)管理方式多樣化。我國信托公司在信托業(yè)務(wù)中，管理、運用信托財產(chǎn)的方式一般是投資、出售、存放同業(yè)、買(mǎi)入返售、租賃、貸款。服務(wù)信托的相關(guān)服務(wù)內容更為豐富，包括財產(chǎn)保管、權益登記、信息披露，結算、清算、估值、交易等。

建設服務(wù)信托制度的相關(guān)思考

規范和約束行為是制度的基本功能。制度本身承載著(zhù)對社會(huì )價(jià)值合理性與合法性的裁判，通過(guò)對社會(huì )資源的合理配置，平衡人們之間的利益關(guān)系，能夠激勵和引導人的行為選擇，整合社會(huì )力量，構建社會(huì )秩序。

一是在保護個(gè)人與社會(huì )組織的財產(chǎn)安全方面，能夠滿(mǎn)足多樣化的財產(chǎn)管理需要。

服務(wù)信托以保障財產(chǎn)安全為基礎，通過(guò)提供賬戶(hù)開(kāi)立、財產(chǎn)保管、估值、交易等專(zhuān)業(yè)化服務(wù)滿(mǎn)足委托人養老保障、子女教育、管理層激勵等需求。例如我國的員工持股信托、養老服務(wù)信托，英國的保護信托、美國的浪費者信托等。這類(lèi)信托以保護特定人的利益為具體目的而設定，保護信托財產(chǎn)的安全，實(shí)現個(gè)性化目的。

二是在受托人對社會(huì )財富的集約化運作與專(zhuān)業(yè)化管理方面，能夠進(jìn)行批量化的管理與運作。

財產(chǎn)的集合管理是全球化的趨勢，個(gè)人或單體組織的財產(chǎn)金額小，分散化，談判能力弱，管理運作的成本高，甚至沒(méi)有機會(huì )享受一些專(zhuān)業(yè)化的服務(wù)。服務(wù)信托將分散的社會(huì )財產(chǎn)聚合，進(jìn)行批量化的管理與運作，可以充分整合社會(huì )有效財產(chǎn)，提高管理效益和使用效率，調節社會(huì )財富的合理流動(dòng)。

三是在提高金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟能力方面，能夠以其靈活性助力金融創(chuàng )新，防范金融風(fēng)險。

信托制度特有的轉換功能是其靈活性的主要體現。信托結構中，可以實(shí)現財產(chǎn)的破產(chǎn)管理，實(shí)現財產(chǎn)的長(cháng)期管理與集約管理的目的，能夠將財產(chǎn)的性質(zhì)與狀態(tài)、權利人的身份根據信托目的的需要進(jìn)行轉換。我國的信貸資產(chǎn)證券化、企業(yè)年金基金管理、保險金信托、土地流轉信托及普惠金融服務(wù)等都以信托作為基礎性制度或主要業(yè)務(wù)模式之一。

比如，近年日本和我國臺灣地區的預收款信托業(yè)務(wù)逐步發(fā)展起來(lái)，預收款信托的基本功能就是具有保障交易安全、保護消費者合法權益、維護社會(huì )公共利益的作用。由于移動(dòng)支付、互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，我國預付卡消費業(yè)務(wù)發(fā)展迅速。但一些不法商家為謀求不正當利益，采取虛假宣傳、強制消費等手段損害消費者權益，擾亂市場(chǎng)信用秩序，甚至發(fā)展為集資詐騙、卷款跑路，影響了社會(huì )穩定。在P2P網(wǎng)絡(luò )借貸業(yè)務(wù)中，也存在類(lèi)似問(wèn)題，運用信托機制，可以有效保障資金供給方財產(chǎn)的安全性，控制金融風(fēng)險。

再如，在社會(huì )治理方面，服務(wù)信托還可以整合公共服務(wù)。社會(huì )公共服務(wù)一般由國家權力介入或公共資源投入，滿(mǎn)足人們的社會(huì )發(fā)展活動(dòng)的直接需要，包括教育、科學(xué)普及、醫療衛生、社會(huì )保障以及環(huán)境保護等領(lǐng)域。人們可以通過(guò)服務(wù)信托集合采購社會(huì )公共服務(wù)，以?xún)?yōu)惠條件獲取服務(wù)，同時(shí)，降低公共服務(wù)機構的管理成本。在社會(huì )公共服務(wù)供給不足的情況下，人們還可以通過(guò)服務(wù)信托自行安排公共服務(wù)需求。日本進(jìn)入老齡化社會(huì )較早，面臨的重要課題之一就是構建有關(guān)老齡人口的財產(chǎn)管理和人身監護體系。尤其是獨居老人、失能老人，無(wú)法在傳統的居家養老、家屬依存模式下得到相應的服務(wù)和關(guān)照。日本社會(huì )運用信托機制，開(kāi)發(fā)設計了針對不同判斷能力老年人的信托產(chǎn)品，包括財產(chǎn)管理信托、任意監護信托與福祉信托等，分別面向具備判斷能力、判斷能力部分喪失以及喪失判斷能力的老年人。這種養老信托的分類(lèi)幾乎覆蓋所有老年人，便于老年投資者根據自身能力選擇適合自己的信托類(lèi)型，也使得不同行為能力的老年人都能借助信托制度維護自身權益。

此外，服務(wù)信托也可以填補社會(huì )治理的結構性缺位。在我國社會(huì )治理結構中，社會(huì )組織發(fā)揮著(zhù)橋梁、紐帶作用。但因其非營(yíng)利性，社會(huì )組織參與社會(huì )治理的深度、廣度仍有一定局限。服務(wù)信托不具有社會(huì )組織的主體地位，但具有相同的中介功能，連接社會(huì )公共服務(wù)的供給與需求兩端。自然人與社會(huì )組織的單體財產(chǎn)，在服務(wù)信托結構中可以轉換為具有公益性質(zhì)的社會(huì )財產(chǎn)，發(fā)揮社會(huì )保障和社會(huì )治理的作用。服務(wù)信托的營(yíng)利性機制能夠保障受托人整合公共服務(wù)的廣泛性和專(zhuān)業(yè)性，提高公共服務(wù)質(zhì)量，化解我國的社會(huì )公共服務(wù)存在的缺乏監督、社會(huì )公眾參與度低等問(wèn)題。

完善服務(wù)信托制度的相關(guān)建議

一是完善服務(wù)信托業(yè)務(wù)制度。

服務(wù)信托活動(dòng)既要遵循信托業(yè)務(wù)的一般原則，也要適用服務(wù)信托業(yè)務(wù)的專(zhuān)屬規范。服務(wù)信托的受托人資質(zhì)、受托人職責、委托人條件、信托設立方式、信托目的及信托財產(chǎn)管理方法等不同于一般的投融資類(lèi)信托業(yè)務(wù)。我國的企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)中，法人受托機構應當取得受托人資格；職責法定，主要是選聘并監督其他參與機構、制定戰略資產(chǎn)配置策略、向受益人支付年金待遇、接受委托人查詢(xún)并定期報告并保存檔案等。

服務(wù)信托業(yè)務(wù)的不同領(lǐng)域都應當建立相應的業(yè)務(wù)規范。例如，為應對社會(huì )老齡化問(wèn)題，信托產(chǎn)品設計需要考慮委托人的適當性管理，對不同認知能力、經(jīng)濟狀況的老年人，應當推介不同內容的信托服務(wù)。為保護老年人權益，應當設立監察人等外部監督機制。對于失能失智老人結合監護制度，設計關(guān)于信托合同的訂立、信托變更及解約、信托文件的執行等全流程的管理機制，保護受益人（被監護人）的合法權益。

信托財產(chǎn)過(guò)戶(hù)、信托財產(chǎn)登記等信托配套制度是實(shí)現信托財產(chǎn)獨立性的根本保障。盡管服務(wù)信托不以信托財產(chǎn)的投資增值為目的，但受托人履行職責的前提是保護信托財產(chǎn)的安全。實(shí)踐中，由于缺乏信托財產(chǎn)過(guò)戶(hù)制度，信托當事人往往采取變通做法，容易引起爭議，影響信托的效力。因為受托人的固有財產(chǎn)負債或其他信托財產(chǎn)負債，將不同信托項下的信托財產(chǎn)查封凍結的情況時(shí)有發(fā)生。

二是完善監管制度。

服務(wù)信托業(yè)務(wù)的健康發(fā)展，離不開(kāi)全面的服務(wù)信托監督與評價(jià)體系支持。對主體的監督與評價(jià)以受托人核心，逐步建立對各參與方的監督評價(jià)機制。對業(yè)務(wù)的監督與評價(jià)，需要區別不同業(yè)務(wù)類(lèi)型建立相應的監管機制。監督與評價(jià)的措施包括行業(yè)監管的監管措施，業(yè)務(wù)管理部門(mén)的管理措施，行業(yè)協(xié)會(huì )組織的自律工作，服務(wù)信托活動(dòng)參與各方的監督與評價(jià)，及第三方機構的監督與評價(jià)。

三是完善產(chǎn)業(yè)制度。

服務(wù)信托活動(dòng)范圍廣泛，涉及社會(huì )與經(jīng)濟生活的各個(gè)方面。在信托公司運用市場(chǎng)手段推介產(chǎn)品、開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)之外，應當通過(guò)相關(guān)的社會(huì )與經(jīng)濟管理制度、產(chǎn)業(yè)政策引導和扶持服務(wù)信托活動(dòng)。如在規范預付款消費活動(dòng)方面，日本和我國臺灣地區都制定了基本法規、示范文本管理、具體業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)規范等制度。我國臺灣地區的立法監管領(lǐng)域涵蓋餐飲、美容、交通、電信、住宿、旅游、洗衣、零售、第三方支付、影視娛樂(lè )、文化教育及線(xiàn)上游戲等幾十個(gè)細分行業(yè)。信托是對預收款項進(jìn)行管理的一項重要制度。商家通過(guò)信托制度各類(lèi)預收款可以有效實(shí)現破產(chǎn)隔離，保障交易安全，保護消費者利益，增強其產(chǎn)品和服務(wù)的公信力。

四是完善稅收制度。

稅收是國家產(chǎn)業(yè)政策的重要工具，在服務(wù)信托活動(dòng)中也是行之有效的調節器。我國企業(yè)年金制度通過(guò)推行運用稅收杠桿，有效支持了企業(yè)年金基金管理業(yè)務(wù)的發(fā)展。有鑒于此，可以通過(guò)完善稅收制度有效規范服務(wù)信托活動(dòng)。信托制度天生具有節稅功能，但若運用不當，會(huì )被當作不合理避稅的工具。

總之，在經(jīng)濟活動(dòng)中，服務(wù)信托具有傳承社會(huì )財富的功能；在社會(huì )生活中，服務(wù)信托具有優(yōu)化社會(huì )治理的功能。只有建立健全服務(wù)信托的制度生態(tài)，充分發(fā)揮其特有的制度功能與制度價(jià)值，才能建設并逐步完善我國服務(wù)信托的整體制度體系，更好滿(mǎn)足我國人民對美好幸福生活的不斷追求。