一、界定服務(wù)信托

“服務(wù)信托”并非規范的法律概念。該概念在2018年中國信托業(yè)年會(huì )上被首次提出，在2020年5月發(fā)布的《信托公司資金信托管理暫行辦法（征求意見(jiàn)稿）》（下文簡(jiǎn)稱(chēng)“征求意見(jiàn)稿”）中又有進(jìn)一步規定。由于后者并非生效的法律規范，所以只有參考意義，這里首先對征求意見(jiàn)稿中傳遞出的信息進(jìn)行初步解讀。

第一，征求意見(jiàn)稿主要從消極方面界定“服務(wù)信托不是什么”。征求意見(jiàn)稿明確指出，服務(wù)信托不適用該文件中關(guān)于資金信托的規范，但之后在征求意見(jiàn)稿的答記者問(wèn)中又指出：“對于以受托服務(wù)為主要服務(wù)內容的信托業(yè)務(wù)，無(wú)論其信托財產(chǎn)是否為資金形式，均不再納入資金信托”。這說(shuō)明，服務(wù)信托可以是資金信托，但不是過(guò)去信托公司比較依賴(lài)的消極型、通道型、債權融資型的資金信托。

第二，征求意見(jiàn)稿中關(guān)于“服務(wù)信托是什么”的正面界定具有一定參考價(jià)值。其中規定，“服務(wù)信托業(yè)務(wù)是指信托公司運用其在賬戶(hù)管理、財產(chǎn)獨立、風(fēng)險隔離等方面的制度優(yōu)勢和服務(wù)能力，為委托人提供除資產(chǎn)管理服務(wù)以外的資產(chǎn)流轉，資金結算，財產(chǎn)監督、保障、傳承、分配等受托服務(wù)的信托業(yè)務(wù)”。但需要注意的是，即使是傳統的通道類(lèi)資金信托，也部分具有上述的“賬戶(hù)管理、財產(chǎn)獨立和風(fēng)險隔離”和“資產(chǎn)流轉，資金結算，財產(chǎn)監督”的功能，傳統業(yè)務(wù)和服務(wù)信托之間只有量的區別而無(wú)質(zhì)的區別。征求意見(jiàn)稿強調，服務(wù)信托的服務(wù)功能遠遠大于通道類(lèi)融資業(yè)務(wù)或者影子銀行業(yè)務(wù)，而正是后者制約了我國信托業(yè)回歸本源業(yè)務(wù)。無(wú)法回避的問(wèn)題是，信托機構為金融機構，即使在服務(wù)信托中也無(wú)法排除其資金管理的功能，例如，在非常明確的服務(wù)信托——家族信托中，雖然更重視“保障、傳承、分配”功能，但一定的資金管理功能仍然必不可少。反過(guò)來(lái)，傳統的融資信托也具有一定的服務(wù)屬性，差異只在于其服務(wù)的重點(diǎn)是委托人還是融資方而已。

第三，征求意見(jiàn)稿的答記者問(wèn)中列舉了服務(wù)信托的典型類(lèi)型。據此，服務(wù)信托至少包括家族信托、資產(chǎn)證券化信托、企業(yè)年金信托、慈善信托及其他監管部門(mén)認可的信托類(lèi)型。下面根據實(shí)務(wù)中對服務(wù)信托的需求，整理出潛在的服務(wù)信托類(lèi)型。

二、服務(wù)信托的類(lèi)型化

（一）慈善信托

慈善信托是毫無(wú)爭議的典型服務(wù)信托。這種信托和傳統的通道類(lèi)信托不同，所有信托財產(chǎn)都用于信托文件所確定的慈善目的，只在信托存續期間、作為對信托財產(chǎn)的管理方式之一，可能會(huì )對第三人提供融資。在2016年《慈善法》之后，我國慈善信托事業(yè)得到了一定程度的發(fā)展，未來(lái)仍有很大發(fā)展空間。

（二）其他社會(huì )型信托

1.養老金信托

征求意見(jiàn)稿中列舉了企業(yè)年金信托，但企業(yè)年金信托只是廣義養老金信托的部分內容。廣義的養老金信托包括三個(gè)層次：第一，基本養老金信托。根據《社會(huì )保險法》確立了強制性養老金制度作為社會(huì )保障制度之一環(huán)?；攫B老保險目前全面涵蓋企業(yè)、事業(yè)和機關(guān)單位在內的所有工作人員?；攫B老金在募集和保障方面采取保險機制，但是在基金管理方面，還是應當以信托原理理順各參與方的角色定位。第二，單位年金信托，包括企業(yè)年金、事業(yè)年金和機關(guān)年金信托等。單位年金具有自愿性，是基本養老金的有益補充。第三，個(gè)人年金信托。完全由個(gè)人選擇加入的年金計劃，目前還較少見(jiàn)。養老金信托等具有一定社會(huì )功能的信托和慈善信托都可歸屬于“社會(huì )信托”，應享受一定的稅收優(yōu)惠待遇，如何設置這種優(yōu)惠待遇值得探討。

2.物業(yè)服務(wù)相關(guān)信托

目前已經(jīng)有信托公司作為受托人介入物業(yè)服務(wù)之中，利用其資產(chǎn)流轉，資金結算，財產(chǎn)監督、保障方面的功能，理順物業(yè)和業(yè)主關(guān)系，這對構建和諧社會(huì )具有重要意義。

另外，2007年的《住宅專(zhuān)項維修資金管理辦法》在事實(shí)上已確立公共維修資金的信托基金性質(zhì)；而財政部在2020年4月20日發(fā)布的《住宅專(zhuān)項維修資金會(huì )計核算辦法》在會(huì )計核算上進(jìn)一步落實(shí)了該資金的信托財產(chǎn)性質(zhì)，使得用信托制來(lái)理順專(zhuān)項維修基金管理體制變得更具有可操作性。如果能運用信托法所提供的機制理順住宅專(zhuān)項基金管理體制，很多棘手問(wèn)題——所有人無(wú)法參與管理問(wèn)題、政府部門(mén)的定位問(wèn)題、基金的保值增值問(wèn)題、管理人的責權義問(wèn)題均可迎刃而解。

3.住房公積金信托

住房公積金基金在性質(zhì)上完全符合信托的概念，應運用信托制度對住房公積金基金的管理體制進(jìn)行變革。

另外還有道路交通事故社會(huì )救助基金等公共基金，都有服務(wù)信托介入的必要。

（三）為了私人目的運用服務(wù)信托

1.家族信托

中國銀保監會(huì )的“37號文”把家族信托定義為：“信托公司接受單一個(gè)人或者家庭的委托，以家族財富的保護、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家庭治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)”[1]。家族信托作為代表性的本源信托業(yè)務(wù)，其服務(wù)信托的屬性是毋庸置疑的。

2.資產(chǎn)證券化信托

資產(chǎn)證券化信托也是典型的服務(wù)信托，它為投融資雙方提供了一個(gè)簡(jiǎn)潔高效的制度框架。不過(guò)，人們對資產(chǎn)證券化信托中的受托人很少有非常主動(dòng)的資產(chǎn)管理要求，由此可以看出，是否主動(dòng)管理也并非區分服務(wù)信托和傳統資金信托的標準。

3.預付款信托

在教育培訓、美容、健身、餐飲、共享單車(chē)等領(lǐng)域，都存在著(zhù)大量預付費的操作，商家收取預付款之后卷款“跑路”的事例屢見(jiàn)不鮮。如果信托機制介入這些領(lǐng)域，對商家和消費者都是一個(gè)福音。為了避免商家卷錢(qián)“跑路”，也為了明確各方主體對于押金的權利和義務(wù)，似應強制要求運營(yíng)商將相關(guān)的押金托管，建立一種消費者保護信托的機制。信托制度基于信任，也能反過(guò)來(lái)構建信任。

另外還有員工持股計劃信托等。

三、用好服務(wù)信托，促進(jìn)共同富裕

2021年8月17日，中央財經(jīng)委員會(huì )第十次會(huì )議聚焦研究扎實(shí)促進(jìn)共同富裕問(wèn)題，研究防范化解重大金融風(fēng)險、做好金融穩定發(fā)展工作問(wèn)題。會(huì )議再提構建初次分配、再分配、三次分配協(xié)調配套的基礎性制度安排。

理論上，第一次分配發(fā)生在私人形成的“市場(chǎng)之地”，第二次分配發(fā)生在政府主導的“政府公域”，第三次分配主要出現在“社會(huì )領(lǐng)域”，服務(wù)信托能夠在整個(gè)三次分配領(lǐng)域都發(fā)揮重要作用。其中，家族信托、資產(chǎn)證券化信托、員工持股信托等都屬于首次分配領(lǐng)域；慈善信托很顯然屬于第三次分配領(lǐng)域；養老金信托等則是和第二次分配密切聯(lián)系的機制。物業(yè)服務(wù)相關(guān)信托、住房公積金信托、其他公共基金信托和預付款信托則處于第二次和第三次分配機制之間。

可以說(shuō)，信托所提供的破產(chǎn)隔離、專(zhuān)業(yè)管理和信義義務(wù)約束等功能，對于社會(huì )財富的三次分配而言，都屬于賦能性的促進(jìn)力量，服務(wù)信托將為我國共同富裕社會(huì )的建成做出突出的貢獻。

注：[1]中國銀行保險監督管理委員會(huì )，《關(guān)于加強管產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過(guò)渡期內信托監管工作的通知》（信托函[2018]37號，2018年8月17日）

（該文章首發(fā)自《信登通訊》2021年第1期，文章僅代表作者個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，與平臺立場(chǎng)無(wú)關(guān)。）